正当防卫和斗殴的区别是什么？

互相斗殴和正当防卫的区别主要在目的、法律责任、对象、行为是否具有主动性、社会危害性这五者上。这两者最主要的区别就是:互相斗殴主要是两者互相斗殴，而正当防卫是指被他人殴打之后，然后出于保护自己而进行防卫。

一、互相斗殴和正当防卫的区别

1、目的不同

正当防卫目的是为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害。相互斗殴是以对他人产生身体造成伤害为目的的一种主观意识行为。

2、法律责任不同

根据《刑法》

第二十条规定，为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

3、对象不同

正当防卫是针对不法侵害者实施，防卫人的防卫行为具备正当性;而互相斗殴的双方实施的均为以伤害对方为目的的不法行为，双方的行为均不具有正当性。

4、行为是否具有主动性不同

正当防卫是针对正在进行的不法侵害而采取的自卫行为，是一种被动反击;而互相斗殴双方行为都具有主动攻击性。

5、社会危害性不同

二、正当防卫必须遵守的条件。

(一)正当防卫的起因条件——必须有不法侵害行为发生。

1、必须有不法侵害行为发生。对合法行为不能实施防卫。例如:公民依法扭送正在实施犯罪的人犯，执法人员依法拘捕人犯，人犯或第三者均不得以人身“受到侵害”而实行正当防卫。

2、不法侵害行为必须是真实存在的，而不是假想的。没有不法侵害，行为人误以为有不法侵害发生而实施所谓的防卫，称为假想防卫。假想防卫，行为人主观上有过错的，按过失犯罪处理，无过错的，按意外事件处理，不承担刑事责任。

3、不法侵害行为通常应是人的不法行为。例如，狗要咬人，如果是野狗，可直接打死，不损害任何人的财产利益，如果是别人养的，打死就是紧急避险，即为了较大利益，牺牲较小利益也不承担责任都不是正当防卫。

(二)正当防卫的时间条件——不法侵害行为正在进行。即已经开始，尚未结束。如果不符合这个时间条件的防卫，称为防卫不适时。防卫不适时，有两种:不法侵害尚未开始就实施防卫，即"先下手为强"叫事前防卫;不法侵害行为已经结束实施的防卫，叫事后防卫。防卫不适时，属于故意犯罪。

(三)正当防卫的对象条件——只能对不法侵害者本人实施。如果对第三者实施，属于故意犯罪。对于针对第三者进行所谓防卫的，应视不同情况处理。如果故意针对第三者进行所谓防卫，就应作为故意犯罪处理;如果误认为第三者是不法侵害者而进行所谓防卫的，则以假想防卫来处理。

(四)正当防卫的主观条件——防卫意图。即行为人必须有正当的防卫意图，是为了保护公共利益、本人或者他人的权益，而决意制不法侵害。如果没有防卫意图的防卫挑拨，互相斗殴、为保护非法利益而实行的防卫都不是正当防卫。防卫挑拨即以挑拨寻衅等不正当手段，故意激怒对方，引诱对方对自己进行侵害，然后以“正当防卫”为借口，实行加害的行为。防卫挑拨是利用正当防卫实行自己预谋的犯罪，应按故意犯罪论处。互相斗殴是指双方互相打架、结伙斗殴、聚众械斗等行为。互相斗殴的性质、情节和严重程度各有不同，可以表现为两人或多人撕打，也可表现为扰乱公共秩序的结伙斗殴，还可表现为持械聚众斗殴。引起互相斗殴的原因多种多样，危害结果也各有不同。不论何种情况的斗殴，彼此都有殴击或伤害对方的故意，双方主观上都没有正当防卫的意图，下手先后又难以证实，往往难分是非曲直，因而双方的行为都是违法的，属于不法与不法的关系，都不属于正当防卫的范畴。任何一方给对方造成了危害的，都要负法律责任。但互相斗殴的双方，如果其中一方确实不愿再打，并且已经停止了自己的殴打行为，离开了现场，而另一方仍不罢休，继续殴打对方，这时，继续殴打的一方就成为不法侵害者，应允许已经停止殴打的一方实行正当防卫。

(五)正当防卫的限度条件——防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害。要求行为人的防卫行为是制止不法侵害行为所必须的，同时，防卫的手段、强度同侵害行为的手段、强度之间，防卫人对侵害人所造成的后果同侵害行为可能赞成的危害结果之间基本相适应，不能明显超过必要限度，造成重大损害。如果符合其他四个条件，但是超过了必要限度的防卫行为，称为防卫过当。根据防卫过当的行为人主观上的罪过形式，确定其行为构成何罪。其罪过形式一般为过失，也可以为间接故意。因此，其行为可能构成过失致死罪、间接故意杀人罪等，不能认为构成防卫过当罪。防卫过当的，应当减轻或者免除处罚。

互相斗殴和正当防卫这两者是有很明显的本质区别的，互相斗殴是两者都有责任的，而正当防卫是自身受到伤害后，出于保护自己的目的而进行的防卫行为。所以在判定的时候，就需要明白这两者的区别。

法律主观：

一般的殴打行为，通常只造成人体暂时性的疼痛或神经轻微刺激，并不伤及人体的健康。当然，殴打行为不伤及人体的健康并非绝对，而只能是相对而言的。例如，朝人鼻子打一拳，有可能造成鼻青脸肿的后果;用手撕一下，也可能造成表皮损伤。但这种行为都不属于犯罪，不能以 故意伤害罪 论处，而只能依照 治安管理处罚条例 予以 行政处罚 。 需要指出，有时殴打行为与伤害行为在外表形式及后果方面没有什么区别。例如拳打脚踢，有时只造成轻微疼痛或一点表皮损伤、皮下出血，有时则可能造成伤害甚至死亡。那么，在这种情况下如何甄别行为人的行为的性质呢?不能仅以后果为标准，则不能简单地认为，造成伤害他人身体甚至死亡结果的就是故意伤害罪，而没有造成伤害的就是一般殴打行为。而应符合全案情况，考察主观客观各方面的因素，看行为人是否具有伤害他人的故意，是有意伤害他人，还是只出于一般殴打的意图而意外致人伤害或死亡。司法实践中尤其应当注意的是，不能把凡是打一拳、踢一脚造成后果的行为都认定为故意伤害罪。 三、故意伤害罪的量刑标准 刑法 第234条、第238条、第247条、第248条、第289条、第292条、第333条的规定，对 非法拘禁 使用暴力致人 伤残 的，刑讯逼供或暴力取证致人伤残的，虐待被监管人致人伤残的，聚众“打砸抢”致人伤残的，聚众斗殴致人重伤的，非法组织或强迫他人出卖血液造成伤害的，应以故意伤害罪论处。这些规定属于拟制规定，而非注意规定。 (一)犯故意伤害罪，处3年以下 有期徒刑 、 拘役 或者 管制 。 (二)犯故意伤害罪，致人重伤的，处3年以上10年以下有期徒刑。 (三) 故意伤害 他人身体，致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者 死刑 。 备注：符合 正当防卫 条件的，免刑。 故意伤害罪的主体为一般主体。凡达到 刑事责任年龄 并具备刑事责任能力的自然人均能构成故意伤害罪，其中，已满14周岁未满16周岁的自然人有 故意伤害致人重伤 或死亡行为的，应当负刑事责任。 故意伤害也不全是 公诉 案件，其中对于那种被害人有 证据 证明的，比较轻微的故意伤害案件，同时检察院也没有提起公诉的话，允许受害人自己去法院提起刑事自诉，这种情况下就不要求必须要造成了轻伤及其以上的伤害，因此就需要我们区分清楚不同的情况。

《中华人民共和国刑法》

第二百三十四条

故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；

致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。

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